[資料來源] 財訊 http://www.wealth.com.tw/home/articles/14685
2018-03-07
作者: 林文義、洪綾襄
今年上市櫃公司的經營權之爭將很不一樣！《公司法》修正已被列為立法院新會期的優先法案，未來無論是市場派或者公司派，都得貨真價實地拿股權比大小，也直接衝擊今年上市櫃公司高達456家的董監改選，尤其是幾家正陷入經營權之爭的公司如大同、泰山等，外界都很好奇，公司經營權是否會因為遊戲規則改變，而有了新的主導者。
台灣上市櫃公司不時爆發經營權爭奪大戰，攻防雙方爛招盡出，為資本市場帶來極惡劣的形象。經濟部商業司長李鎂強調，過去《公司法》條文被過度擴張解釋、濫用，導致非常多糾紛，而這次修法就是要把規則講清楚。
《公司法》是商業及資本市場運作的根本大法，經歷一年多的醞釀，蔡英文總統邀請民間學者，對修法的方向提出研究建議。《公司法》修法的內容非常多，主要包括增加揭露受益人、強化公司治理，以及讓公司經營權爭奪更合理化等，行政院已將《公司法》修法草案送交立法院審議，並已列為優先法案。
過去《公司法》多偏向保護公司現行的經營權，但修正後公司派與市場派攻防武器趨於對等。這些與經營權改選有關的股務規定非常細瑣，但「魔鬼藏在細節裡」，股務的規定雖然細瑣，卻是歷次上市櫃公司股權攻防的勝敗關鍵。而這次《公司法》有關股務有三項重要修改，一旦通過後，今年上市櫃公司的經營權之爭將出現完全不同的樣貌。
變革1
取消董事會資格審查權
第一、董事會不再對董事候選人資格有審查權。《公司法》原規定：「採董事提名制者，股東應提出姓名、學歷、經歷及其他相關證明文件...，且董事會應對被提名人資格予以審查...。」這個條文問題出在「相關證明文件」，以及董事會對被提名人的審查權，當公司爆發經營權爭奪時，公司派就可以要求市場派提出董事候選人的「相關文件」，並加以審查；最後以文件不符規定的理由，剔除掉市場派董事候選人資格。
2012年中石化改選時，市場派推出前金管會代理主委呂東英為獨董候選人，但中石化董事會以呂東英準備資料不全為由，被剔除候選人資格，當過金管會代主委的呂東英竟然連選獨董的資格都沒有，引起市場關注。去年，大同遭市場派突擊，但大同董事會也以未檢附相關股權證明文件為由，將市場派所提10位董事候選人，全數剔除資格。
李鎂透露，甚至有公司的董事會要求候選人交出幼稚園畢業證書，也有公司要求須拿出小學到博士的學歷證明，候選人光找出這些畢業證明，股東會恐怕都開完了，「從來沒有想過會有人這樣子在用《公司法》。」這次《公司法》修正就把董事會對提名董事資格的審查權刪掉，未來這一招公司派防堵市場派的法寶將失靈。
變革2
股東名冊不再是公司派專利
二、股東名冊市場派也可取得，公司不得拒發。另一個公司派即將喪失的武器是股東名冊的控制權，在上市櫃公司經營權爭奪戰中，股東名冊是一個非常關鍵的文件，因為市場派如果沒有明確的股東名冊，而把股東會開會通知寄錯了或未寄到，很容易被公司派以股東會開會的程序不合法，提出假處分要求法院判決股東會無效；而且，如果沒有股東名冊，也無法有效對有實力的大股東徵求委託書。
最明顯的例子，就是2006與2009年開發金要吃下金鼎證的經營權之爭。開發金當初原已持有金鼎證48%的股權，但在與金鼎證公司派爭奪經營權時仍然吃了敗仗，未取得股東名冊就是關鍵之一，最後雙方並演變成另一場法律攻防戰，開發金在金鼎證這一役受傷不小。
恆生永續發展顧問公司董事長巫鑫會計師指出，2013年黑松公司監察人開股東會時，黑松公司派以監察人雖依法可查核股東名冊，但並非「可持有或保有」股東個人資料，也是加以阻擋。
不過，2009年炎洲以3%持股的少數持股，要求召開亞化股東會，以及宏易公司監察人要求召開股東會時，負責兩案的鉅業國際法律事務所律師梁懷信便向經濟部申請解釋，後來經濟部發文同意監察人及少數股東，若開股東會時，公司派應提供股東名冊，才順利取得股東名冊。
李鎂表示，儘管過去經濟部已經有解釋，當少數股東或監察人開股東會時，公司派都要給股東名冊，但就是有人不給，這次《公司法》修法就把這項規定，明文定在法律中。政大法律系教授方嘉麟和劉連煜都表示，這項修法是正確的方向。方嘉麟說，股東名冊不應被視為公司派的禁臠；劉連煜也指出，只要有權召開股東會，就要讓人家拿得到股東名冊，否則等於沒有召集權。
實務上，有些公司發生經營權爭奪時，市場派要拿股東名冊，公司派會說名冊放在股務單位(通常為證券商)，而證券商又說他們是和公司簽約，沒有經過允許不得將名冊交出來。這次《公司法》修正，就特別加上股務單位若遇有前述狀況時，必須提供名冊，否則公司或證券商將被加處罰款。
三、擁有過半股權的股東，可以直接召開股東會。《公司法》修正最令市場感到害怕的，就是這次新增「擁有過半股權者，可以直接舉行股東會，不必經主管機關核准」。官員及不少學者都持贊成態度，李鎂指出，當有股東持有一家公司過半股權，則對這家公司的業務及經營已有關鍵性影響，法律不宜再限制他們召開股東會。
不過，參與多場公司經營權爭奪戰的博鑫國際法律事務所律師陳錦旋指出，這項規定一旦實施，預計未來公司開股東會前後，就會有很多法律官司。她認為，這個規定最大的問題是「誰來認定這個(或這群)股東擁有過半股權」。目前各公司召開股東會必須有停止過戶期間，才能認定哪些人的持股是有效的，但若有股東宣稱自己的股權已經過半數，將出現難以認定的問題。
變革3
過半股權可自行召開股東會
部分律師業者也指出，按照實務的經驗，在上市櫃公司中資本額都相當大，很少有單一股東可以持股過半，所以「持股過半的股東」應是一個集合體，就是集合多數人的股東來達到過半的門檻。那假設一家公司有一位股東持股10%，並登報紙邀約其他股東來支援，若這位股東湊齊其他1000個小股東，使合計的股權過半後，再開股東會想把公司目前經營階層換掉，這時公司派就可能向法院提起假處分，要求先確認這1000位股東持有股權的正確性，並要求法院把1000個小股東都傳到法庭作證，那未來法院就熱鬧了。
陳錦旋更提出警告，竹科的高科技公司是台灣產業的主力，但外資持有高科技公司股權過半的情形相當多，未來這些高科技公司的外資若聯合起來，召開股東會要換掉公司經營層或要求多配發股利，恐怕會引起相當多紛爭。
衝擊1
高科技業外資持股過半拉警報
本刊調查發現，台灣上市櫃公司中，董監持股在10%以下，且外資持股超過5成的公司，就有20檔，其中不乏目前國內主要產業主力的公司台積電、聯發科、華碩等重要公司，其中致伸的外資持股更高達8成。
巫鑫指出，目前依規定獨董和監察人都可以單獨召開股東會，但通常外資在本國上市櫃公司即使持股很高，多半只會當董事而不會去當監察人或獨董，因為獨董和監察人有許多申報事項，外資對台灣的法令不熟，不會想去當獨董或監察人。也就是說，以前外資沒有召開股東會的工具，若未來《公司法》通過過半股權的股東可召開股東會，那外資就有單獨開股東會的工具了。
巫鑫強調，這個工具最危險的地方在於，現在各國的保護主義濃厚，尤其是美國不斷加強對外招商的力度，未來若有外資股東舉行股東會，並提案要求竹科的高科技業從台灣下市改到美國上市，那政府要怎麼辦？部分律師業者指出，經濟部開放這條規定，有必要對相關的執行規則做更詳盡的規定，以免未來資本市場產生太大的波動。
衝擊2
「一低一高」公司易成攻擊標的
諷刺的是，當《公司法》修改使公司派與市場派的武器較為對等後，市場上惡意併購的風氣可能會比過去盛行。對此，多位律師及會計師均指出，具有一低(董事持股低)與一高(具有高土地資產及高現金)特色的公司，若再配合低股價，就有可能會被市場派相中，成為被突襲的標的。
本刊以「董事持股在10%左右，帳上有100億元現金」的標準，篩選出7家公司；其中，大同就相當符合這個特性。大同公司帳上的現金有300億元，土地資產有200億元，而董監事持股到去年底只有7.6%，難怪市場派對大同的經營權非常有興趣。專家指出，這類公司對於市場派的攻擊，最要緊的就是增加自己持股的實力，以應付外來的挑戰。
《公司法》另一項對企業經營權有關的修正是，往後過半董事集會即可要求開董事會，以及少數股東提案權公司須列入提案，另增加公司經營彈性，未來公司一年可分配兩次股利。
依目前的規定，只有公司的董事長有權召開董事會，但實務上卻會遇到董事長不召開董事會的現象，去年台紙公司經營階層彼此產生糾紛，台紙董事長簡鴻文遲遲不開董事會，雙方互相在媒體叫陣的事件就讓大眾印象深刻。這次《公司法》修改就增加了只要過半數董事同意，就可以要求董事長召開董事會，15天內董事長不召開，就可以由過半董事進行召集董事會。
過半董事即可召開董事會
增加彈性 一年可配2次股利
安侯建業會計師事務所何嘉容會計師指出，依法公司要解任董事長必須採重度決議(即3分之2出席2分之1通過)。據了解，當公司董事長雖未獲多數支持，但只要掌握超過3分之1以上席次，過半數董事即使可以開董事會，但也選不出新的董事長，會讓公司處在僵局。對此，劉連煜指出，公司董事會其實有很多事要做，例如，須承認公司財報，若董事長遲遲不開董事會對公司運作影響非常大，他贊成《公司法》增列這項規定。
此外，為了增加公司的經營彈性，未來公司可以分期中及期末兩次分配股利，屬於期末分配者如為非公發公司須經股東會同意，但期中分派只須董事會同意即可。不過，李鎂表示，公司若是分配股票股利(即採盈餘或資本公積轉增資)涉及公司股本變動，只能經過股東會決議。《公司法》這次修法的變化幅度可說是空前的，資本市場的遊戲規則將完全改變，所有企業老闆要捍衛經營權，都須深入了解《公司法》的規定，因為一個新的商業時代已經來臨了。
